Предусмотрена ли ответственность за незаконное осуществление трудовой деятельности?
Иностранный гражданин или лицо без гражданства, которые пересёкли территорию Российской Федерации с целью начать трудиться и зарабатывать, должны обратиться в ГУВМ МВД и получить патент на осуществление трудовой деятельности. Работодатель, принимающий на работу иностранного гражданина, обязан проверить у последнего действующее разрешение на работу.
О том, как проверить действительность патента на работу, читайте здесь.
За трудовые отношения без патента законодательством Российской Федерации предусмотрена административная ответственность для всех сторон трудового соглашения:
- Для работодателя по ст. 18.15 КоАП Российской Федерации.
- Для лица без гражданства или иностранного гражданина по ст. 18.10 КоАП Российской Федерации.
О том, нужен ли мигранту патент на работу в России, если есть РВП или вид на жительство, читайте тут, а о том, нужен ли патент на работу в России для отдельных жителей Донбасса — ДНР и ЛНР, узнайте здесь.
Выдворение — без патента.
Мы очень много уже писали, что за работу без патента грозит выдворение, что работать нужно только с разрешительной документацией и именно в том регионе, где выдан патент или разрешение на работу. Это неоспоримо. Также мы приводили много оснований по которым выдворение может быть отменено. С ними Вы можете ознакомиться в разделе «Блог» нашего сайте, там рассмотрены сотни случаем. Выделим еще одно. Раньше мы такой способ не применяли, но недавно довелось. Рассказываем.
Выдворение грозит за осуществление трудовой деятельности без патента. Именно трудовой. Если доказать обратное, что трудовой деятельности не было, то значит и выдворение не должно быть применено. Нет, не доказывать, что Вы не работали вовсе, а доказать, что осуществляли волонтёрскую деятельность, работали бесплатно. Теперь подробнее.
Давайте предположим, что Вы работали безвозмездно, осуществляли волонтерскую деятельность: в храме, благотворительной организации, в социальной службе, иной некоммерческой организации.
Нам видится, что в этом случае можно избежать выдворения. Сейчас подали такую жалобу, ждем результатов.
Получается, что если деятельность волонтерская, на безвозмездной основе то, плату за свою деятельность иностранный гражданин не получает. Данный факт должен подтвердить ваш «работодатель». Это важный момент, нужно согласовать с ним это либо предварительно, либо в последствие. Это, кстати, в его интересах т.к. он потом избежит штрафа за привлечение иностранной рабочей силы.
В итоге у нас получается, что деятельность иностранного гражданина нельзя квалифицировать как трудовую, если она бесплатная. С этим не соглашаются ФМС, но они не правы и вот почему.
Согласно ст. 15 ТК РФ трудовой договор с волонтером не может быть заключен, поскольку трудовое законодательство не предусматривает возможности привлечения работника по трудовому договору к безвозмездному труду — напротив, одним из признаков трудовых отношений признается выполнение работником трудовой функции за плату.
Исходя из смысла ФЗ от 11.08.95 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» волонтерство не является работой по какой-либо профессии (специальности), т.е. не является трудовой функцией. Кроме этого, волонтерство не предполагает выплату заработной платы. Таким образом, волонтерство оформляется не трудовым, а гражданско-правовым договором, который заключается между добровольцем и благотворительной организацией.
Из всего вышеперечисленного получается, что раз Вы работали бесплатно, то трудовых отношении и быть не может, а выдворение предусмотрено только за трудовые отношения. Теперь уже ФМС нужно доказать, что у Вас были трудовые отношения. Конечно же, суды не любят такой подход. Но он единственно верный, доказывают они, а не Вы.
Есть еще одно «но»: не каждая сфера деятельности может быть волонтерской. Этот момент нужно учитывать.Нельзя, например, на стройплощадке осуществлять волонтёрскую деятельность. Согласитесь, что это абсурд.
Также, большим плюсом будет уже заключенный на момент проверки волонтерский договор.
Выделим еще такой момент: волонтерская деятельность и помощь другу на стройке это разные вещи. В нашей практике были случае, когда выдворяли людей за то, что они безвозмездно помогали другу на даче. Серьезно. Суд квалифицировал это как трудовые отношения. Хотя тут нет этого. Суд просто не стал разбираться в споре, проще было просто выдворить. Таких случаев довольно много.
Уверены, что при волонтерстве больше шансов на то, что суд займет нашу позицию, чем позицию ФМС (МВД). Надо будет предоставить все документы, подтверждающие это.
В любом случае, лучше обратитесь к юристу, чтобы он сформировал позицию защиты.
UPD.: 28.09.2017 вышестоящий суд направил дело на новое рассмотрение. Решение опубликуем как только оно появится. UPD.: 12.10.2017 публикуем решение.
Какой штраф за отсутствие свидетельства и последствия предусмотрены?
Для иностранца
В соответствии со ст. 18.10 КоАП РФ, штраф в размере от 2 до 5 тысяч рублей плюс возможная депортация на родину грозит иностранному гражданину или лицу без гражданства в следующих ситуациях:
- Если он занимается трудовой деятельностью в Российской Федерации, не получив разрешения на работу.
- Если он занимается трудовой деятельностью не по той специальности (профессии, должности), которая прописана в его патенте (например, прописан «Подсобный рабочий», а по факту лицо без гражданства или иностранный гражданин работает продавцом продовольственных товаров).
- Если трудится иностранный гражданин или лицо без гражданства вне территории действия патента (например, патент получен и действует только в г.Санкт-Петербург, а фактическая трудовая деятельность мигранта происходит в г.Москва).
Для городов Москва и Санкт-Петербург, а также Московской и Ленинградской областей штраф придется заплатить большего размера, чем в других регионах. Здесь за нарушение статьи закона необходимо будет внести в бюджет от 5 до 7 тысяч рублей с обязательной депортацией из страны.
Если в течение года мигрант совершит повторное правонарушение по данной статье, то на него будет наложен штраф от 5 до 7 тысяч рублей с обязательным выдворением из страны на родину. То есть, если прецедентов по данному правонарушению не было (кроме г.Москвы, г.Санкт-Петербурга, Московской и Ленинградской областей), то накладывается только денежный штраф. При рецидиве – штраф и депортация за пределы Российской Федерации.
К отсутствию разрешения на работу также приравнивается наличие сфабрикованного патента у мигранта или патента, у которого срок действия давно миновал.
О том, сколько составляет срок действия патента на работу для иностранных граждан и как его продлить, читайте тут.
Для работодателей
Наложить штраф на работодателя могут за следующие совершенные им правонарушения:
- Приём на работу иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у него разрешения на работу.
- Приём на должность мигранта, которая не соответствует его праву заниматься соответствующими видами работ (прописано в патенте в графе «Профессия»: бармен не имеет права быть мастером на стройке!).
- Приём на работу мигранта за пределами территории действия патента.
- Отсутствие разрешения на привлечение к труду иностранных граждан.
Для работодателей предусмотрены следующие виды штрафов, в зависимости от их юридического статуса:
- Для обычных граждан – от 2 до 5 тысяч рублей.
- Для должностных лиц – от 25 до 50 тысяч рублей.
- Для юридических лиц – от 250 до 800 тысяч рублей либо могут приостановить деятельность организации на срок до трех месяцев.
Важно. За отсутствие разрешения у каждого работающего иностранца или лица без гражданства работодателю придется уплатить штраф отдельно.
Например, у гражданина на строительстве дома трудятся трое иностранных граждан без разрешения на работу. При наступлении административной ответственности будет наложен штраф в размере от 6 до 15 тысяч рублей. А если привлекут должностное лицо за подобное правонарушение, то штраф за трёх нелегалов составит от 75 до 150 тысяч рублей. Для юридического лица штраф составит от 750 тысяч рублей до 2 млн. 400 тысяч рублей.
Как накажут за работу без регистрации
К ответственности за незарегистрированную деятельность бизнесмена будет привлекать ФНС — через суд. Дело будет рассматриваться по месту жительства обвиняемого или месту осуществления деятельности в течение двух месяцев с даты составления протокола о нарушении.
Ответственность, предусмотренная за ведение бизнеса без регистрации в качестве ИП, бывает налоговая, административная и уголовная, это зависит от суммы дохода и вида нарушения.
Наказать могут не только за ведение бизнеса без регистрации. Если сумма доходов от незарегистрированного бизнеса не дотягивает до уголовной ответственности, то незарегистрированного ИП оштрафует сама налоговая — на 10% от полученных доходов, но не менее 40 тыс. руб. А если для бизнеса нужна была лицензия, то придется заплатить штраф ФНС в размере 2000-2500 руб. с конфискацией оборудования и выпущенной продукции.
Административная ответственность:
- Бизнес без регистрации — штраф от 500 руб. до 2000 руб.
- Бизнес без обязательной лицензии — штраф от 2000 руб. до 2500 руб. с конфискацией оборудования и выпущенной продукции.
Основание: Статья 14.1 КоАП РФ
Уголовная ответственность
- Доход от 1,5 млн. руб. — штраф до 300 тыс. руб. или в размере заработка за два года, или до 240 часов обязательных работ, или лишение свободы на срок до полугода.
- Доход от 9 млн. руб. — штраф до 500 тыс. руб. или в размере заработка за три года, или лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом до 80 тыс. руб. или в размере заработка до полугода.
Основание: Статья 171 УК РФ
Налоговая ответственность
- Нарушение сроков регистрации бизнеса — штраф 10 тыс. руб.
- Получение доходов от незарегистрированного бизнеса — штраф в размере 10% от полученных доходов, но не менее 40 тыс. руб.
Основание: Ст. 116 НК РФ
Анастасия Бородина, начальник юридического управления ООО «САМКОРП»
Если предпринимательская деятельность связана с розничной продажей алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции нужно быть готовым к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.17.1. КоАП РФ в виде более существенного штрафа в размере от 100 000 руб. до 200 000 руб. с конфискацией продукции.
Действия после начисления штрафа или вынесения наказания
Как только наказание определено и вынесено соответствующее постановление, его необходимо исполнить в установленные по законодательству сроки – выплатить штраф, выехать за пределы Российской Федерации или приостановить хозяйственную деятельность. Это касается и мигранта и работодателя.
Если организация не согласна с результатами проверки территориальным органом и решит оспорить предписанные штрафы, то необходимо будет обратиться в суд с актом проверки, в котором описаны все допущенные нарушения, доказательства и факты.
Что будет, если не исполнять предписание?
Если иностранному гражданину было вынесено наказание в виде выдворения из страны и он не исполнил его в положенный срок, тогда вступает в силу п.3 ст. 20.25 КоАП Российской Федерации «Уклонение от исполнения административного наказания» и ему придётся заплатить административный штраф уже в размере 3-5 тысяч рублей и административное выдворение за пределы РФ.
Справка. Нелегального иммигранта, которому уже было предписано покинуть пределы страны, и пойманного снова на том же правонарушении, помещают в специальное учреждение временного содержания иностранных граждан – СУВСИГ, затем покупают билет и отправляют на родину.
Не предоставил сведения для налогового контроля
Забывчивость в отношении налоговой практически всегда имеет негативные последствия. Даже в том случае, если вам кажется, что налоговая требует что-то несущественное, например, предоставить сведения для налогового контроля. К таким сведениям относится и форма 2-НДФЛ (по сотрудникам) и сведения о среднесписочной численности ваших работников, и отчет 6-НДФЛ.
За каждый забытый документ придется заплатить штраф в размере 200 рублей. Штраф за забытый 6-НДФЛ равен 1000 рублей.
Можно ли смягчить или уменьшить наказание?
Факт трудоустройства без патента – это нарушение трудового и миграционного законодательства как со стороны работодателя, так и со стороны работника. Если по закону полагается мера пресечения – депортация из страны, то суд может принять во внимание такие смягчающие обстоятельства, как проживание близких родственников в Российской Федерации (детей, супругов, родителей, усыновителей, дедушек, бабушек, внуков, сестёр, братьев) и выбрать более мягкое наказание.
Смягчение наказания для работодателей предусмотрено статьёй 112 Налогового Кодекса Российской Федерации, если правонарушение совершено при следующих обстоятельствах:
- из-за особо тяжёлых семейных или личных обстоятельств;
- из-за служебной, материальной или другой зависимости правонарушителя;
- под принуждением или угрозой;
- тяжёлое материальное положение.
Особенности приема на работу иностранцев с патентом, а также информацию о налогах и стоимости патента мы рассказывали в других наших статьях.
